Pellicaan Advocaten | Compliance Platform 24 februari 2013

Slides:



Advertisements
Verwante presentaties
H.2.3 ondernemingen met rechtspersoonlijkheid
Advertisements

Hoe werkt een (gemengde) VvE?
Aansprakelijkheid: wees bewust van uw risico’s!
FFEGBE Jaarverslaggeving -- Hoofdstuk 19
Herhaling Examenstof M&O
Bijeenkomst Vereniging voor Mededingingsrecht
Actualiteitenbijeenkomst 5 november 2013
Eén schadeloket Ruimte voor de Rivier Bewonersbijeenkomst Ruimte vd Rivier IJsseldelta 28 mei 2013 / Gemeentehuis Kampen mr. Joost R.M. van der Poel Secretaris.
Wat betekent de FLEX BV voor u ? 4 oktober 2012 Mr (H.) Erik Linssen Mr Astrid C.M. Fokkema-Schute Heemraadssingel CD Rotterdam.
FLEX-B.V. en bestuurdersaansprakelijkheid
SUBROGATIE Aon Risk Services.
Aansprakelijk? Reken maar…!.
Outsourcing 21 augustus 2008 Download op:
Kleur in de verklaring. Zwart wit of kleur? 2 En nog meer kleur 3.
Motie Bij politiek relevante aanbestedingen de gemeenteraad in de gelegenheid stellen vooraf kaders te stellen ten behoeve van het op stellen van het Programma.
Buitengewone Algemene Vergadering Brussel, 8 april 2009.
Highlights flex-BV Masterclass M&A Café, Joyce Leemrijse
WWFT opvolger: WMOT/WID
Jan Schurings Notaris 14 september 2010
New TCC - voornaamste doelstellingen
Nieuwe VZW Wetgeving 16 november Nieuwe VZW wetgeving n Vorige wet dateert van 27 juni 1921 n Nieuwe wet van 2 mei 2002 werd van toepassing op 1.
Omgevingswaarden in de Omgevingswet
Agenda  Les 36 tm 40  12, 14, 16, 19 en 21 december 2011
Agenda  Lessen 34 tm 35  7 en 8 december 2011  hs 31  bestuderen 31.1 tm 31.4 maken 31.1 tm 31.5.
Normstelling bestuursrecht
Taskforce Mobiliteitsmanagement:
Dertig jaar na Uniser-affaire
Congres Bedrijfsopvolging
met rechtspersoonlijkheid
4. Besloten vennootschap
Sandra van Ginneken, Adviseur DHW
Het zorglandschap van ROHA
De betekenis van art. 2:138/248 BW (WBF) voor het leerstuk van de onrechtmatige daad Mr. Hylda E. Boschma.
BRZO dag 15 mei 2014 Marike Bakker.
DE FLEX BV MR. DR. GEORG C. VAN DAAL WORKSHOP SRA NIEUWSSEMINAR ‘DE MKB-ADVISEUR IN 2012’ NIJKERK, 22 JUNI –
Xeikon N.V. Bava 8 november Agenda Opening Voorstel tot aanpassing van de statuten van de vennootschap Aftreden en verlenen van decharge aan de.
Algemene Vergadering vergadering 20 juni Algemene Vergadering: opening Samenstelling van het bureau 2 stemopnemers Secretaris.
DE AANSPRAKELIJKHEID VAN DE AANSPRAKELIJKHEID VAN DE TRUSTEE
Stemafspraken en Exitbepalingen 7 November 2006
Doorwerking van MER in ruimtelijke besluiten in NL
Pand-, retentie- en beslagrecht Marijn van Tuijl 11 oktober 2012
Wijzigingen ontslag- en flexrecht door nieuwe Wwz
Commercieel beleid en recht
De (T)OR en de bestuurder
Hfdst. 9 De strafbepaling
Recht H1 Ondernemingsvormen Ondernemer.
Federatie Belastingadviseurs Flex B.V.
Les htv2 APV/Handhaving Oud blz Handhaving Handhaving = elke handeling die erop gericht is de naleving door anderen van rechtsregels te bevorderen.
INLEIDING ontwikkelingen Awb en attributie Luurt Wildeboer 15 april 2009.
BESTUURSRECHTELIJKE GELDSCHULDEN
Eigen vermogen Indeling van vermogen Eigen vermogen
Erven en schenken en aanverwante zaken Dina van Linge Van Linge en Tillema notarissen Hoogeveen.
HET NIEUWE BV-RECHT: WAT BETEKENT DAT VOOR U? 30 MEI 2016.
Preventief toezicht Gemeente Delft.
Consumentenbescherming in Nederland en onder de tropenzon Dr. Viola Heutger EU CARICOM.
Bedrijfseconomie voor het besturen van organisaties (Heezen) Hoofdstuk 2 Ondernemingsvormen (rechtsvormen) © 2008 Noordhoff Uitgevers en Economie Leer.
Het beheer van Scoutinglandgoed Zeewolde. Waarom een aparte rechtspersoon? Separate juridische persoon – verminderen juridische exposure Splitsing tussen.
Nieuwe ontwikkelingen in het bestuursrecht 1 door Jaap IJdema.
Toezicht en bestuurlijke handhaving 1 Jaap IJdema Bianca d’Hooghe.
Vereniging Compliance Officers Bestuurdersaansprakelijkheid Brechje van der Velden Bas Jennen.
Hoofdstuk 2 Ondernemingsvormen. Inhoud 1 Een onderneming starten 2 Ondernemingsvormen 3 Verzekeringen 4 Rechtssysteem in Nederland 5 Overeenkomsten en.
28 oktober Wat betekent de Flex B.V. voor u? 28 oktober 2014 Mr. Peter de Lepper dlb notaris Bergen op Zoom dlb notaris.
Belasting en wetgeving
Het familiebedrijf door
De vereniging anno 2020 juni 2018.
Medezeggenschap? Ook voor u!
Valkuilen Wet Bibob en vastgoed Hier komt ook tekst
Medezeggenschap? Ook voor u!
Financiering van de onderneming
KEUZE RECHTSVORM © Dia van Berry Hagendijk.
Transcript van de presentatie:

Pellicaan Advocaten | Compliance Platform 24 februari 2013 24 januari 2013 De consequenties voor de trustbranche van de flex-bv en wet bestuur & toezicht Ellen Timmer, advocaat Pellicaan Advocaten N.V.

Pellicaan Advocaten Ondernemingsrecht en arbeidsrecht Amsterdam, Rotterdam, Utrecht Strategische alliantie met Mazars NL Algemene site: www.pellicaan.nl Thema weblog ondernemingsrecht: http://flexbv.wordpress.com/

Statutair bestuurder bv Rollen

Pellicaan Advocaten Rollen van het trustkantoor Dienstverlener Statutair directeur Vergunninghouder op grond van de Wet toezicht trustkantoren (Wtt)

Pellicaan Advocaten Risico’s rol statutair directeur Klakkeloos opvolgen instructies opdrachtgevers Niet verifiëren adviezen van adviseurs van de opdrachtgever Voorbeeld: Equity Trust, http://zoeken.rechtspraak.nl/detailpage.aspx?ljn=BY5611

Statutair bestuurder bv Ontwikkelingen relevant voor statutair directeuren

Statutair bestuurder bv Belangrijke ontwikkelingen: Flexibilisering bv-recht  in werking 1 oktober 2012 Wet bestuur en toezicht  inwerkingtreding 1 januari 2013

Wet bestuur en toezicht

Wet bestuur en toezicht Elementen: Introductie monistische structuur (“one-tier”) in het NL recht Beperking aantal toezichthoudende / bestuurlijke functies bij grote rechtspersonen Wijzigingen algemene regels bestuur rechtspersonen: taakverdeling, tegenstrijdig belang Geen arbeidsovereenkomst directeur beursvennoot-schap

Wet bestuur en toezicht Monistische structuur bij doelvennootschappen?

Wet bestuur en toezicht Taakverdeling Elke bestuurder draagt verantwoordelijkheid voor de algemene gang van zaken. Hij is voor het geheel aansprakelijk terzake van onbehoorlijk bestuur, tenzij hem mede gelet op de aan anderen toebedeelde taken geen ernstig verwijt kan worden gemaakt en hij niet nalatig is geweest in het treffen van maatregelen om de gevolgen van onbehoorlijk bestuur af te wenden.

Wet bestuur en toezicht Tegenstrijdig belang Een bestuurder neemt niet deel aan de beraadslaging en besluitvorming indien hij daarbij een direct of indirect persoonlijk belang heeft dat tegenstrijdig is met het belang bedoeld in lid 5*. Wanneer hierdoor geen bestuursbesluit kan worden genomen, wordt het besluit genomen door de raad van commissarissen. Bij ontbreken van een raad van commissarissen, wordt het besluit genomen door de algemene vergadering, tenzij de statuten anders bepalen. * Belang onderneming

Wet bestuur en toezicht Tegenstrijdig belang kan ook spelen wanneer holding statutair directeur is van deelneming

Wet bestuur en toezicht Tegenstrijdig belang ook voor commissarissen Statutenwijziging nodig in verband met tegenstrijdig belangregeling Speciale bekrachtigingsregeling

Bestuur en bv-recht

Bestuur en bv-recht Besloten vennootschap en naamloze vennootschap gaan sterk van elkaar verschillen Nv behoudt voorlopig het ‘oude’ recht; echter ook daar zijn wijzigingen aangekondigd Vereenvoudigingen / nieuwe mogelijkheden, worden niet behandeld, dient bestuurder wel attent op te zijn

Bestuur en bv-recht Nieuwe mogelijkheden kunnen soms ook door trustkantoor benut worden, bijvoorbeeld: winstrechtloze aandelen voor het trustkantoor

Bestuur en bv-recht Nieuwe terminologie Algemene vergadering Vergadergerechtigden Certificaathouders met vergaderrecht Directeur en commissaris niet “vergadergerechtigd”, wel bijwoningsrecht?

Bestuur en bv-recht Bestuur en commissarissen # Benoeming directeur door vergadering aandeelhouders van bepaalde soort Kwaliteitseisen Let op: raadgevende stem directeuren en commissarissen # Geen structuurvennootschap, geen ‘grote vennootschap’

Bestuur en bv-recht Jaarrekening Nieuw Vereenvoudigde vaststelling door directeuren-aandeelhouders  speelt ook bij holding die directeur is van deelneming

Bestuur en bv-recht Vereenvoudigde vaststelling jaarrekening 1. Alle aandeelhouders zijn tevens directeur van de bv 2. De jaarrekening wordt ondertekend door alle directeuren en commissarissen 3. De overige vergadergerechtigden zijn in de gelegenheid zijn gesteld om kennis te nemen van de opgemaakte jaarrekening en hebben ingestemd met deze wijze van vaststelling

GELDT VOOR IEDERE UITKERING OP/NA 1-10!!! Bestuur en bv-recht Nieuwe formaliteiten inzake uitkeringen, inkoop, kapitaalvermindering, met rol bestuur Inkoop Kapitaalvermindering Uitkeringen door de bv, artikel 216, winst(reserve)/agio/kapitaal GELDT VOOR IEDERE UITKERING OP/NA 1-10!!!

Bestuur en bv-recht Artikel 216 nieuw De a.v. is bevoegd tot bestemming van de winst die door de vaststelling van de jaarrekening is bepaald De a.v. is bevoegd tot vaststelling van uitkeringen. Voor zover EV > wettelijke/statutaire reserves Incidentele afwijking winstverdeling volgens statuten mogelijk met instemming alle aandeelhouders

Bestuur en bv-recht Artikel 216 nieuw en het bestuur (1) Goedkeuring directie “Het bestuur weigert slechts de goedkeuring indien het weet of redelijkerwijs behoort te voorzien dat de vennootschap na de uitkering niet zal kunnen blijven voortgaan met het betalen van haar opeisbare schulden.” Parlementaire geschiedenis: scope 1 jaar

Bestuur en bv-recht Artikel 216 nieuw en het bestuur (2) Indien de vennootschap na een uitkering niet kan voortgaan met het betalen van haar opeisbare schulden > bestuurders die dat ten tijde van de uitkering wisten of redelijkerwijs behoorden te voorzien jegens de vennootschap hoofdelijk verbonden voor het tekort dat door de uitkering is ontstaan, met de wettelijke rente vanaf de dag van de uitkering

Bestuur en bv-recht Artikel 216 nieuw en het bestuur (2.a) Nadere memorie 31-5-2012 (1) Minister: • geen afzonderlijke vermogensopstelling vereist; • hebben zich sinds opmaken jaarrekening gebeurtenissen voorgedaan die risico vormen voor de continuïteit van de onderneming; • beoordeling van de bestuurder inzake het voornemen tot uitkering verschilt niet wezenlijk van wat nu al van een zorgvuldige bestuurder wordt verwacht;

Bestuur en bv-recht Artikel 216 nieuw en het bestuur (2.b) Nadere memorie 31-5-2012 (2) Minister: • bij jaarrekening, die ook de bestemming van de winst bevat en die is vastgesteld door de a.v. na een goedkeurende verklaring van een accountant, mag er in beginsel er van worden uitgegaan dat aan de uitkeringstest wordt voldaan, wel onderzoek bijzondere gebeurtenissen; • de directie verleent de goedkeuring voorwaardelijk, nl. onder de voorwaarde dat de financiële situatie op de uitkeringsdatum ongewijzigd is.

Bestuur en bv-recht Artikel 216 nieuw en het bestuur (3) [Tegenbewijsregeling] Niet verbonden is de bestuurder die bewijst dat het niet aan hem te wijten is dat de vennootschap de uitkering heeft gedaan en dat hij niet nalatig is geweest in het treffen van maatregelen om de gevolgen daarvan af te wenden.

Bestuur en bv-recht Artikel 216 nieuw en het bestuur (4) Aansprakelijkheid geldt ook voor de ‘beleidsbepaler’ Beleidsbepaler: “degene die het beleid van de vennootschap heeft bepaald of mede heeft bepaald, als ware hij bestuurder”  ook in het fiscale recht Beleidsbepaler  Feitelijk leidinggevende in het bestuursrecht* en het strafrecht * O.a. fiscale recht

Bestuur en bv-recht Artikel 216 nieuw – aandeelhouder Degene die de uitkering ontving terwijl hij wist of redelijkerwijs behoorde te voorzien dat de vennootschap na de uitkering niet zou kunnen voortgaan met het betalen van haar opeisbare schulden is gehouden tot vergoeding van het tekort dat door de uitkering is ontstaan, ieder voor ten hoogste het bedrag of de waarde van de door hem ontvangen uitkering, met de wettelijke rente vanaf de dag van de uitkering.

Bestuur en bv-recht Artikel 216 en bestuur / aandeelhouders Verrekeningsverbod Vergoeding aandeelhouders  bestuur

Bestuur en bv-recht Artikel 216 aanbevelingen Pas de tekst van aandeelhoudersbesluiten en notulen aan Voeg aan de notulen een bijlage toe waarin is uitgegeven op welke wijze de balans- en uitkeringstest zijn uitgevoerd, eventueel met verwijzing naar andere documenten Bewaar notulen met bijlage > directeuren / aandeelhouders doen er goed aan ook zelf een exemplaar te bewaren

Bestuur en bv-recht Is er iets nieuws onder de zon? Aansprakelijkheid bestuurder op grond van onbehoorlijk bestuur, artikel 2:9 BW Aansprakelijkheid bestuurder op grond van onrechtmatige daad Pauliana (anti-benadelings) actie tegen bestuurder en aandeelhouder Faillissementsaansprakelijkheid wegens onbehoorlijk bestuur (artikel 2:248 BW)

Bestuur en bv-recht Preventie bestuurdersaansprakelijkheid c.a. Neem de rol serieus (eventueel functiewijziging / andere directie) Verzekering, “BCA-polis” Vrijwaring Overeenkomst bv-aandeelhouder / groepshoofd inzake financiering Naar de naamloze vennootschap? > Rechtspraak…

Bestuursrechtelijke sancties tegen bestuurders

Sancties tegen bestuurders Sluipend gevaar: sanctie-instrumentarium overheid is de afgelopen jaren sterk uitgebreid (bestuursrecht, strafrecht) Vooral bestuursrecht wordt steeds belangrijker

Bestuursrechtelijke sancties tegen bestuurders Voorbeelden bestuursrecht: fiscale recht mededingingsrecht financiële toezichtwetten: Wft, Wtt, Wfd, Wwft (waarvan de reikwijdte ook sterk is uitgebreid)

Bestuursrechtelijke sancties tegen bestuurders Bestuursrechtelijk sanctierecht: bestuursorgaan (fiscus, DNB, AFM, enzovoorts) mag zelf sancties opleggen Toetsing door de rechter achteraf

Bestuursrechtelijke sancties tegen bestuurders 4e Tranche Algemene wet bestuursrecht (Awb) bevat algemene regels die voor alle bestuursrechtelijke sancties gelden In werking 1 juli 2009

Bestuursrechtelijke sancties tegen bestuurders Uitbreiding boetemogelijkheden in de financiële toezichtwetten, in werking 2009 Ook in allerlei andere bestuursrechtelijke regelgeving sanctiemogelijkheden, hogere boetebedragen

Bestuursrechtelijke sancties tegen bestuurders Persoonlijke verwijtbaarheid is voor bestuursrechtelijke sanctionering vaak niet nodig; vaak is voldoende dat bestuur zich onvoldoende heeft ingespannen om overtredingen te voorkomen Ander systeem dan het rechtspersonenrecht

Bestuursrechtelijke sancties tegen bestuurders Statutair bestuurders komen in beeld [1] zelf dader of medepleger [2] de rechtspersoon is dader of medepleger (bijvoorbeeld van een fiscaal delict), dan sanctie mogelijk voor: degene die opdracht tot de overtreding heeft gegeven degene die feitelijk leiding heeft gegeven

Bestuursrechtelijke sancties tegen bestuurders Overheid probeert feitelijk leidinggevenden aan te pakken Wegener, AFM legt boete op aan commissaris, http://zoeken.rechtspraak.nl/detailpage.aspx?ljn=bx8528 LHV-zaak, boete bestuurders vereniging (maar zou voor bv hetzelfde zijn)

Bestuurdersaansprakelijkheid Pellicaan Advocaten | Compliance Platform 24 februari 2013 Bestuurdersaansprakelijkheid Wees voorzichtig…

Pellicaan Advocaten | Compliance Platform 24 februari 2013 dank voor uw aandacht! Ellen Timmer, telefoon 088-6272287 E-mail: ellen.timmer@pellicaan.nl, Twitter: http://twitter.com/ellen_timmer, Flex-bv weblog: http://flexbv.wordpress.com/; algemeen weblog: http://ellentimmer.wordpress.com/ Ellen Timmer E-mail ellen.timmer@pellicaan.nl LinkedIn profiel: http://nl.linkedin.com/in/ellentimmer Weblog: http://ellentimmer.wordpress.com/ Weblog modernisering ondernemingsrecht: http://flexbv.wordpress.com/ Pellicaan Advocaten N.V., kantoor Rotterdam Bezoekadres: Rivium Promenade 190 2909 LM  Capelle aan den IJssel Routebeschrijving Capelle Postadres: Postbus 23161 3001 KD  Rotterdam Telefoon: (088) 627 22 87 Fax: (010) 436 69 13 rotterdam.advocaten@pellicaan.nl Website Pellicaan: http://www.pellicaan.nl Weblog Pellicaan: http://pellicaanadvocaten.wordpress.com/